Арбитражная практика

Решение от 24 февраля 2012 года № А68-9816/2011. По делу А68-9816/2011. Тульская область.

Именем Российской Федерации Арбитражный суд Тульской области

Решение

г.Тула

Резолютивная часть решения объявлена 17.02.2012 г.

Решение изготовлено и принято 24.02.2012 г.

Дело N А68-9816/11

Арбитражный суд в составе: судьи Коноваловой О.А.

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ООО «ТТП-Строй» (ОГРН 1067148000105, ИНН 7130026860)

к Межрайонной ИФНС России №8 по Тульской области (ОГРН 1047102170356, ИНН 7130015434)

о признании незаконным решения от 03.08.2011 г. № 22,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Олейниковой Д.С.,



при участии в судебном заседании:

от заявителя: Грачев Д.А., Князева В.А. – пред. по доверенностям,

от ответчика: Сидоров П.А. – пред. по доверенности.

ООО «ТТП-Строй» обратился с требованием к Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области о признании незаконным решения № 22 от 03.08.2011 г.

Ответчик требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Выслушав доводы сторон, изучив материалы дела, арбитражный суд Установил.

Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области была проведена выездная налоговая проверка ООО «ТТП-Строй».

Результаты проверки отражены в акте от 25.05.2011 г. № 15.

На акт были представлены возражения.

03.08.2011 г. Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области было принято Решение о привлечении ООО «ТТП-Строй» к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ, за неполную уплату НДС в виде штрафа в размере 71 643 рублей.



В решении кроме штрафа предложено уплатить пени по НДС в сумме 98 967 рублей и недоимку по НДС в сумме 358 217 рублей.

Решение было обжаловано в Управление ФНС России по Тульской области.

Решением Управления ФНС России по Тульской области № 157-А от 29.09.2011 г. вышеуказанное Решение налогового органа было изменено, пункты 1, 2 и 3 резолютивной части решения изложены в новой редакции.

С учетом изменений ООО «ТТП-Строй» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ, за неполную уплату НДС в виде штрафа в размере 15 547 рублей.

В решении кроме штрафа предложено уплатить пени по НДС в сумме 22 507 рублей и недоимку по НДС в сумме 77 737 рублей, в том числе по сроку 20.07.2008 г. – 11 593 рублей, по сроку 20.10.2008 г. – 53 065 рублей, по сроку 20.01.2009 г. – 2 179 рублей, по сроку 20.07.2009 г. – 9 111 рублей, по сроку 20.01.2010 г. – 1 789 рублей.

Из текста решения Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области следует, что доначисление произведено по следующим основаниям.

НДС в сумме 11 593 рублей был доначислен МИФНС России № 8 по Тульской области за 3 квартал 2008 г. по следующим основаниям.

ООО «ТТП-Строй» был заключен договор оказания автотранспортных услуг № 28.38.-АУ-08 от 20.06.2008 г. с ЗАО «Центргазмеханизация». В счет предстоящего договора был перечислен аванс 23.06.2008 г. в сумме 30 000 рублей, 17.07.2008 г. в сумме 20 000 рублей. ЗАО «Центргазмеханизация» выставило счет-фактуру № 441 от 30.06.2008 г. на сумму 64 406,78 рублей, НДС 11 593,22 рублей.

ООО «ТТП-Строй» во 2 квартале 2008 г. приняло к вычету НДС в сумме 11 593 рублей по счету-фактуре ЗАО «Центргазмеханизация» № 441 от 30.06.2008 г. на сумму 76 000 рублей, в том числе НДС.

Налоговая инспекция провела встречную проверку ЗАО «Центргазмеханизация», в ходе которой Установила, что счет-фактура № 441 был отражен в книге покупок ЗАО «Центргазмеханизация» за 2 квартал 2008 г., а в 3 квартале 2008 г. счет-фактура № 441 был сторнирован, что отражено в дополнительном листе книги продаж 31.07.2008 г. и карточке счета 62.

В решении № 22 инспекция указала, что уплаченный аванс был зачтен в счет выполнения других услуг для ООО «ТТП-Строй», сумма выручки была сторнирована продавцом, т.е. сделка фактически не состоялась, поэтому сумму НДС следовало восстановить в 3 квартале 2008 г. на основании п.п.3 п.3 ст.170 НК РФ.

НДС в сумме 11 593 рублей был доначислен инспекцией за 3 квартал 2008 г.

В решении МИФНС России № 8 по Тульской области был сделан вывод о занижении налоговых вычетов в 3 квартале 2008 г. на 159 904 рублей, исходя из следующего.

В налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 года ООО «ТТП-Строй» отражена общая сумма НДС, подлежащая вычету - 739 574 руб., в том числе вычеты, предъявленные при приобретении товаров - 731 184 рублей, сумма налога, исчи Ф.И.О. платы, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) - 8 390 рублей.

Сумма НДС по полученным счетам-фактурам и прилагающимся к ним товарным накладным и другим первичным документам, предъявленным к проверке, составила 586 787,78 рублей.

В книге покупок сумма 8 390 рублей не отражена, не указано, по какому контрагенту произведена отгрузка, в части какой суммы предоплаты, по какому счету-фактуре и расчетно-платежному документу заявлен данный вычет.

Сумма налоговых вычетов завышена на 152 786 рублей (739 574 - 586 787,78).

Кроме того, в книге покупок дважды отражен счет-фактура № 481 от 31.07.2008 г. ЗАО «Центргазмеханизация» на сумму 89 319,92 рублей и НДС 16 077,58 рублей и на сумму 39 544,07 рублей и сумму НДС 7 117,93 рублей.

Анализ документов, полученных от ЗАО «Центргазмеханизация», показал, что фактически был выставлен только один счет-фактура № 481 от 31.07.2008 г. и акт № 447 от 31.07.2008 г. на сумму 89 319,92 рублей и НДС 16 077,58 рублей, который отражен в книге продаж и карточке счета 62 продавца.

Вычет завышен на 7 118 рублей.

Таким образом, МИФНС России № 8 по Тульской области доначислило за 3 квартал 2008 г. в связи с занижением налоговых вычетов 159 904 рублей (152 786 + 7 118).

Также за 3 квартал 2008 г. установлено занижение налоговой базы на 418 053 рублей и соответственно суммы налога в размере 75 250 рублей ввиду следующих обстоятельств.

В налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 года ООО «ТТП-Строй» отражена налоговая база по реализации товаров по ставке 18 % – 3 559 486 рублей, сумма налога с реализации – 640 707 рублей.

В книге продаж за 3 квартал 2008 года налоговая база по НДС при реализации товаров составила 3 977 539 рублей, сумма НДС – 715 957 рублей.

Следовательно, налог занижен на 75 250 рублей.

Таким образом, по результатам проверки МИФНС России № 8 по Тульской области доначислило за 3 квартал 2008 г. всего 246 747 рублей, в том числе 11 593 рублей в связи с необходимостью восстановления НДС, 75 250 рублей в связи с занижением налоговой базы, 159 904 рублей в связи с завышением налоговых вычетов.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России по Тульской области в части установленного проверкой завышения налоговых вычетов по НДС в сумме 11 593 руб. отметило в решении следующее.

В ходе контрольных мероприятий (документы истребованы у ЗАО Центргазмеханизация» и представлены ИФНС России по Центральному району г.Тулы) инспекцией установлено, что ЗАО «Центргазмеханизация» услуга в адрес ООО «ТТП-Срой» не оказана по причине расторжения договора от 20.06.2008 №2.38.-АУ-08 оказания транспортных услуг.

В 3 квартале 2008 года ЗАО «Центргазмеханизация» сторнирована выручка в сумме 76000 рублей по счету - фактуре от 30.06.2008 № 441, зарегистрированному в книге продаж за 2 квартал 2008 года, с представлением дополнительного листа к книге продаж за квартал 2008 года и исключена из состава налоговой базы по НДС.

Кроме этого, ЗАО «Центргазмеханизация» представлен акт сверки взаимных расчетов ООО «ТТП-Строй» по состоянию на 31.12.2008 и подписанный обеими сторонами, согласно зафиксированным в акте записям со стороны ЗАО «Центргазмеханизация» 30.06.2008 учтено оказание ООО «ТТП-Строй» услуги на сумму 76 000 рублей и 31.07.2008 отраженная операция сторнирована. Акт сверки взаимных расчетов согласован и подписан сторонами, что подтверждает отсутствие оказанной услуги со стороны ЗАО Центргазмеханизация», о чем ООО «ТТП-Строй» было известно и с чем Общество согласилось.

В представленной апелляционной жалобе Общество не оспаривает установленный контрольными мероприятиями факт расторжения договора и неоказания услуг.

Согласно пункту 2 статьи 171 и пункту 1 статьи 172 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, [слуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо фактически уплаченные при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 Кодекса, и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, право заявления к вычету НДС по сделкам по приобретению товара (работ, услуг), в силу закона ставится в зависимость с одной стороны от факта совершения сделки по реализации товаров (работ, услуг) продавцом, предъявления дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) соответствующей суммы налога, а с другой приобретением покупателем указанных товаров (работ, услуг) и принятием их к учету.

Управление посчитало, что у Общества отсутствуют основания для принятия к учету услуги на сумму 76 000 рублей ввиду того, что услуга ЗАО «Центргазмеханизация» не реализована, следовательно, Общество неправомерно включило в налоговые вычеты НДС в сумме 11 593 рублей во 2 квартале 2008 года в части неоказанных услуг.

Управление доначислило НДС в сумме 11 593 рублей за 2 квартал 2008 г.

В части установленного проверкой занижения за 3 квартал 2008 года налоговой базы по НДС на 418 053 рубля и соответственно суммы налога в размере 75 250 рублей Управление указало следующее.

В налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 года ООО «ТТП-Строй» отражена налоговая база по реализации товаров по ставке 18 % – 3 559 486 рублей, сумма налога с реализации – 640 707 рублей. Также в декларации отражен НДС с полученных авансовых платежей в сумме 120 367 рублей.

В книге продаж за 3 квартал 2008 года налоговая база по НДС при реализации товаров составила 3 977 539 рублей, сумма НДС – 715 957 рублей. НДС с авансовых платежей отражен в сумме 45 763 рублей.

Налог в размере 74 604 рубля (120 367 - 45763), приходящийся на операции по реализации товаров (работ, услуг), осуществленных в налоговом периоде - 3 квартал 2008 года, учтен Обществом в составе суммы НДС, равной 120 367 рубле исчисленной по расчетной ставке налога, отраженного по строке 140 раздела 3 декларации.

С учетом того, что показатели декларации по НДС определяются на основании данных, отраженных в книге продаж, Управлением установлено, что Обществом занижена выручка, полученная от реализации товаров (работ услуг), подлежащая отражению по строке 020 раздела 3 декларации по НДС на 418 052 рубля (3 977 539 - 3 559 486) и соответственно сумма НДС на 75 250 рублей (715 957 - 640 707), одновременно завышена сумма налога, исчисленная по расчетной ставке и отраженная по строке 140 раздела 3 декларации на 74 604 рубля (120 367 - 45 763).

При таких обстоятельствах Управление посчитало, что Обществом занижена общая сумма налога, подлежащая отражению по строке 210 раздела 3 декларации по НДС на 646 рублей (75 250 - 74 604).

В части установленного проверкой завышения налоговых вычетов по НДС в сумме 159 904 рублей Управление указало следующее.

В налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 года ООО «ТТП-Строй» сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав, подлежащая вычету, отражена в размере 731 184 рублей, сумма налога, исчи Ф.И.О. платы, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) - 8 390 рублей, общая сумма НДС, подлежащая вычету - 739 574 рублей.

В книге покупок за 3 квартал 2008 года Обществом зарегистрировано счетов - фактур, полученных от поставщиков, с суммой предъявленного НДС в размере 586 788 рублей, в том числе, дважды зарегистрирован счет - фактура, датированный 31.07.2008 за регистрационным номером 481, выставленный ЗАО «Центргазмеханизация», в том числе: на сумму 105 397 рублей, в том числе НДС - 16 077 рублей и на сумму 46 662 рубля, в том числе НДС - 7 118 рублей.

В ходе проведенных Инспекцией контрольных мероприятий ЗАО «Центргазмеханизация» представлены документы - регистры налогового (бухгалтерского) учета по взаимоотношениям с ООО «ТТП-Строй», свидетельствующие о том, что в июле 2008 года ЗАО «Центргазмеханизация» реализовано Обществу товаров (работ, услуг) на сумму 105 397 рублей, в том числе НДС - 16 077 рублей по счету - фактуре от 31.07.2008 №481. Реализацию товаров (выполнение работ, оказание услуг) на сумму, равную 46 662 рубля, в том числе НДС - 7 118 рублей, ЗАО «Центргазмеханизация» в адрес ООО «ТТП-Строй» не осуществляло.

При таких обстоятельствах у Общества отсутствует право на вычеты по НДС в сумме 7 118 рублей в 3 квартале 2008 года ввиду того, что реализация товаров (работ, услуг) ЗАО «Центргазмеханизация» в адрес Общества не осуществлялась, счет - фактура не выставлялся, НДС не начислялся и не предъявлялся к оплате.

Кроме того, как установлено налоговой проверкой, в подтверждение суммы вычета, равной 8 390 рублей, по НДС за 3 квартал 2008 года Обществом не представлено документальное подтверждение заявленных вычетов, а именно: не представлены счета - фактуры, выписанные при получении авансов; отсутствует регистрация счетов - фактур в книге продаж в периоде получения авансов; не представлены счета - фактуры на отгруженные товары (работы, услуги) в счет ранее полученных авансов; отсутствует регистрация счетов - фактур в книге продаж по реализованным товарам (работам, услугам) в счет ранее полученных авансов; в книге покупок не указан счет - фактура на сумму НДС, равную 8 390 рублей, отраженную в декларации по НДС за 3 квартал 2008 года.

В апелляционной жалобе Заявитель указывал, что в декларации по НДС за 3 квартал 2008 года общая сумма вычета составляет - 739 574 рубля, счета - фактуры представлены к проверке на сумму НДС, равную 586 788 рублей. В книге покупок отражена сумма вычета по НДС в размере 812 107 рублей, в т.ч. НДС в размере 227 85 Ф.И.О. оплаты, полученной в счет предстоящих поставок, подлежащих вычету с даты отгрузки (зачет полученного ранее аванса). На основании изложенных доводов Общество считает, что имеет право на налоговый вычет, так как отгрузка по ранее полученному авансу, сумма НДС по которому составила 227 852 рубля, произведена в данном налоговом периоде.

Управление указало, что в подтверждение заявленных доводов Обществом не приложены к апелляционной жалобе документальные доказательства, в том числе счета - фактуры на полученные авансы, счета-фактуры, оформленные на отгрузку товаров (выполнение работ, оказание услуг), в счет которых поступила предоплата.

Рассмотрев заявленные Обществом доводы в отношении права на вычет НДС в сумме 227 852 рублей, Управление отметило следующее.

Как следует из представленных Инспекцией документов, книг покупок (продаж), деклараций по НДС, сумма налога, равная 227 852 рубля, сложилась из показателей, отраженных по строке 140 раздела 3 декларации по НДС за 2 квартал 2008 года в сумме 107 485 рублей и декларации по НДС за 3 квартал 2008 года в сумме 120 367 рублей.

Как указано по эпизоду в части установленного проверкой занижения за 3 квартал 2008 года налоговой базы по НДС на 418 053 рубля и соответственно суммы налога в размере 75 250 рублей, налог в размере 74 604 рубля, приходящийся на операции по реализации товаров (работ, услуг), осуществленных в налоговом периоде - 3 квартал 2008 года, учтен Обществом в составе суммы НДС, равной 120 367 рублей, исчисленной по расчетной ставке налога, отраженной по строке 140 раздела 3 декларации за 3 квартал 2008 года.

В книге продаж за 3 квартал 2008 года на по Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) от ООО «ЦентрРегионСтрой» на сумму 300 000 рублей, зарегистрированы три счета-фактуры: от 11.08.2008 № 27а, от 03.09.2008 №№ 38а, 386, с выделенной суммой НДС в размере - 45 763 рублей.

Отгрузка товаров (выполнение работ, оказание услуг) в адрес указанного покупателя под полученную предоплату в размере 300 000 рублей в 3 квартале 2008 года не производилась, так как в книге продаж за 3 квартал 2008 года операции по реализации товаров (работ, услуг) в адрес ООО «ЦентрРегионСтрой» учтены по счетам - фактурам, выставленным 07, 14 и 31 июля 2008 года.

Следовательно, заявление к вычету НДС в размере 120 367 рублей в составе суммы налоговых вычетов, равных 227 852 руб., необоснованно.

В книге продаж за 2 квартал 2008 года зарегистрирован счет - фактура от 19.06.2008 № 19 по полученному авансу от ООО «ВелегожСтройПроект» в размере 704 625 рублей. НДС составил 107 485 рублей, который отражен по строке 140 раздела 3 декларации по НДС за 2 квартал 2008 года.

Принимая во внимание, что согласно данным книги продаж Общества за 3 квартал 2008 года сумма НДС при реализации товаров (работ, услуг) в адрес ООО «ВелегожСтройПроект» составила 363 573 рубля, ООО «ТТП-Строй» в соответствии с пунктом 8 статьи 171, пунктом 6 статьи 172 Кодекса вправе принять к вычету в 3 квартале 2008 года НДС в размере 107 485 рублей.

Таким образом, в 3 квартале 2008 года Общество имеет право заявить к вычету по НДС в общей сумме 687 155 рублей, в том числе:

НДС в сумме 579 670 рублей (586 788 - 7 118) - на основании полученных от поставщиков счетов - фактур по приобретенным товарам (работам, услугам);

НДС в сумме 107 485 рублей - по сумме налога, исчи Ф.И.О. оплаты, подлежащей вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) по счету - фактуре от 19.06.2008 № 19.

При таких обстоятельствах Управление посчитало, что Обществом необоснованно заявлена к вычету и отражена по строке 340 раздела 3 декларации по НДС за 3 квартал 2008 года сумма НДС в размере 52 419 рублей (739 574 - 687 155).

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России по Тульской области доначисления за 3 квартал 2008 г. составили 53 065 рублей (646 рублей в связи с занижением налоговой базы от реализации и 52 419 рублей в связи с завышением налоговых вычетов).

Из текста решения Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области следует, что за 4 квартал 2008 г. был доначислен НДС в сумме 2 179 рублей по следующим основаниям.

В налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2008 года ООО «ТТП-Строй» отражена общая сумма налога, подлежащая вычету – 500 093 рублей.

Сумма НДС по полученным счета-фактурам, прилагающимся к ним товарным накладным и другим первичным документам, представленным к проверке, составила 497 915 рублей.

В книге покупок за 4 квартал 2008 года отражена сумма НДС, подлежащая вычету, 497 915 рублей.

Таким образом, завышена сумма налоговых вычетов на 2 179 рублей.

В апелляционной жалобе доводы по данному эпизоду не заявлялись.

Из текста решения Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области следует, что за 2 квартал 2009 г. был доначислен НДС в сумме 9 111 рублей по следующим основаниям.

В налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2009 года ООО «ТТП-Строй» отражена общая сумма налога, подлежащая вычету – 738 284 рублей.

Сумма НДС по полученным счета-фактурам, прилагающимся к ним товарным накладным и другим первичным документам, представленным к проверке, составила 729 173 рублей.

В книге покупок за 2 квартал 2009 года отражена сумма НДС, подлежащая вычету, 729 173 рублей.

Таким образом, завышена сумма налоговых вычетов на 9 111 рублей.

По данному эпизоду заявитель в апелляционной жалобе указывал, что в книге покупок кроме зарегистрированных счетов-фактур, полученных от поставщиков при приобретении товаров (работ, услуг) с предъявленной суммой НДС в размере 729 173 рублей, учтены суммы налога, исчисленные ранее с авансов в размере 11 898 рублей.

По мнению Заявителя, зачет авансов на сумму НДС, равную 11 898 рублей, правомерен, так как отгрузка произведена в данном налоговом периоде и в книге покупок отдельно не отражена только указанная сумма. При получении авансовых платежей налог был исчислен, счета - фактуры выписаны и зарегистрированы в надлежащем порядке.

Рассмотрев заявленные Обществом доводы в отношении права на вычет НДС в сумме 9 111 рублей, Управление отметило следующее.

В книге покупок за 2 квартал 2009 года в целях определения суммы НДС, предъявляемой к вычету, Обществом отражены три записи: 15.04.2009, 28.05.2009, 9.06.2009 с формулировкой «возврат аванса» ООО «Атлант-Стройкомплект». Общая сумма НДС, подлежащая вычету по зафиксированным операциям, составила 11 898 рублей.

В книге продаж за 1 квартал 2009 года по полученному авансу от ООО «Атлант-стройкомплект» в сумме 100 000 рублей, в том числе НДС - 15 254 рубля, Обществом зарегистрирован счет - фактура от 29.01.2009 № За. Сумма полученного аванса включена заявителем в состав налоговой базы по НДС за 1 квартал 2009 года, исчислен налог по расчетной ставке. В составе показателей декларации по НДС за 1 квартал 2009 года сумма исчисленного налога в размере 15 254 рублей отражена Обществом по строке 140 раздела 3 декларации.

В книге продаж за 2 квартал 2009 года Обществом не зарегистрированы счета -фактуры по реализации товаров (работ, услуг) в адрес ООО «Атлант-Стройкомплект». Следовательно, в составе налоговой базы по НДС за 2 квартал 2009 года отсутствует выручка от реализации товаров (работ, услуг) по ООО «Атлант-Стройкомплект».

Управление отклонило довод Заявителя о наличии права па вычет суммы НДС, исчисленной с сумм оплаты ООО «Атлант-Стройкомплект», подлежащей вычету с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг), вследствие не подтверждения материалами дела таковой.

Управление посчитало, что Инспекция обоснованно отказала Обществу в вычетах по НДС по декларации за 2 квартал 2009 года в сумме 9 111 рублей (738 284 -729 173).

За 3 квартал 2009 г. Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области был доначислен НДС в сумме 90 766 рублей.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России по Тульской области посчитало вывод Инспекции о завышении сумм налоговых вычетов в 3 квартале 2009 года на 90 766 рублей необоснованным.

За 4 квартал 2009 г. в ходе выездной налоговой проверки было установлено занижение налоговой Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) на 42 373 рублей и суммы налога на 7 627 рублей по причине невключения в налоговую базу суммы полученной предоплаты от ЗАО «Эйдос».

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России по Тульской области посчитало данный вывод необоснованным.

Кроме того, за 4 квартал 2009 г. Межрайонной ИФНС России по Тульской области было установлено завышение налоговых вычетов по НДС на 14 739 рублей по следующим основаниям.

В налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2009 года ООО «ТТП-Строй» отражена общая сумма налога, подлежащая вычету – 689 246 рублей, в том числе вычеты, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг) – 650 728 рублей, сумма налога, исчи Ф.И.О. оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) – 38 518 рублей.

В книге покупок за 4 квартал 2009 года отражена сумма НДС, подлежащая вычету, 781 173 рублей, в том числе вычеты, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг) – 648 939 рублей.

Сумма НДС по полученным счетам-фактурам и пригалающимся к ним товарным накладным и другим первичным документам составила 635 989 рублей.

В книге покупок зарегистрированы счета-фактуры, который фактически нет в наличии:

№ 539 от 29.10.2009 г. ООО «Стройкастрсервис» на сумму 44 950 рублей, в т.ч. НДС 6856,78 рублей;

№ 32 от 01.10.2009 г. ООО «Главспецстрой» на сумму 25 000 рублей, в т.ч. НДС 3 813,56 рублей;

б/н от 06.11.2009 г. ООО «Компания Эльф» на сумму 14 347 рублей, в т.ч. НДС 2 188,57 рублей;

№ 3962 от 11.12.2009 г. ООО «Жилсервис» на сумму 601,15 рублей, в т.ч. НДС 91,7 рублей.

К возражениям налогоплательщик представил счета-фактуры на общую сумму 12 590,61 рублей.

На сумму НДС 1789 рублей не представлены счета-фактуры, другие подтверждающие документы и в книге покупок сумма не зарегистрирована.

За 4 квартал 2009 г. по результатам проверки доначислено 1789 рублей.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России по Тульской области в части установленного проверкой завышения налоговых вычетов по НДС в сумме 1789 руб. посчитало выводы инспекции обоснованными, указав, что в подтверждение заявленных доводов Обществом не приложены к апелляционной жалобе документальные доказательства.

Таким образом, предметом настоящего спора являются доначисления НДС в сумме 77 737 рублей, в том числе за 2 квартал 2008 г. – 11 593 рублей, за 3 квартал 2008 г. – 53 065 рублей, за 4 квартал 2008 г. – 2 179 рублей, за 2 квартал 2009 г. – 9 111 рублей, за 4 квартал 2009 г. – 1 789 рублей, а также начисление соответствующих сумм пени и штрафа.

ООО «ТТП-Строй» в заявлении и дополнительных письменных пояснениях указывает следующее.

Инспекцией установлено необоснованное занижение выручки за 3 квартал 2008 г. в сумме 75 250 рублей. Во время подачи налоговой декларации по НДС акты выполненных работ и счета-фактуры были на сумму 3 559 486 рублей, НДС 640 707 рублей. После акты были пересчитаны на 3 977 539 рублей и соответственно НДС 715 957 рублей. В книге покупок зарегистрированы счета-фактуры на 3 977 539 рублей и НДС - 715 957 рублей. Это означает, что уплаты нет, а ошибка заключалась в том, что не подали в налоговую инспекцию уточненный расчет по НДС.

Факт занижения НДС на 11 593 рублей не находит подтверждения, сделка не состоялась, была ошибка в бухгалтерском (налоговом) учете, которая не привела к неуплате налога.

В книге покупок за 3 квартал 2008 г. отражена сумма вычета 812 107,35 рублей, в т.ч. НДС – 227 851,71 Ф.И.О. оплаты. Ошибка заключается в том, что эта сумма не была расписана в книге покупок по контрагентам. Счета-фактуры в действительности есть, право на вычет имеется. Таким образом, не подана уточненная декларация по НДС в налоговый орган, согласно которой пришлось доплатить 184 рублей.

Вывод о завышении налоговых вычетов на 9111 рублей необоснованный. Налоговый инспектор принимает только сумму 729 173 рублей, так как сумма по зачету аванса 11 898 рублей не расписана по контрагентам. Право на вычет имеется, отгрузка по полученному ранее авансу проведена в данном налоговом периоде и в ж/о № 6, не расписана сумма только в книге покупок и не подан уточненный расчет по НДС.

Налоговая проверка была проведена выборочным методом, то есть инспекция учитывала то, что ей было выгодно.

Суммы НДС, установленные налоговым органом при проведении сверки данных налоговой декларации и данных книг покупок (продаж), определены с нарушением требований законодательства о налогах и сборах (п.1 ст.30 НК РФ, п.4 ст.89 НК РФ, ст.6 Закона РФ от 21.03.1991 г. № 943-1 «О налоговых органах РФ») и не основаны на реальных данных налогового учета общества. Указание в решении сведений о занижении налоговой базы по НДС необоснованно. Согласно выводам налогового органа ошибки в исчислении установлены путем сопоставления данных декларации и книг продаж (покупок). Однако единственным подтверждением данных налогового учета являются первичные документы. Налоговый орган обязан был в целях установления фактической обязанности общества по уплате налога оценить правильность определения налогоплательщиком всей суммы по представленным в ходе проверки и при рассмотрении возражений счетам-фактурам, а не только в той части, которая была поименована в книге покупок (продаж).

В нарушение п.5 ст.101 НК РФ налоговый орган не исследовал вопрос о наличии смягчающих либо исключающих вину обстоятельств.

Общество было лишено возможности подготовить мотивированную позицию по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля по причине незначительного времени, предоставленного инспекцией налогоплательщику для подготовки возражений, предоставления документов по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля 1 – 3 августа 2011 г., что является нарушением его прав.

УФНС России по Тульской области, изменяя ненормативный акт, вышло за его пределы, сделав доначисление налога в сумме 11 593 рублей, соответствующих пени и штрафа, при этом выйдя за пределы срока исковой давности. Исходя из обстоятельств дела, ООО «ТТП-Строй» данную сумму внесло в книгу продаж в 3 квартале 2008 г.

Ответчик против требований возражал, ссылаясь на то, что доначисления, произведенные с учетом решения УФНС России по Тульской области правомерны, иного налогоплательщик не доказал, процедура привлечения к ответственности не была нарушена.

Суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению частично. При этом суд исходит из следующего.

Доначисление НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 11 593 рублей суд признает правомерным, исходя из следующего.

НДС в указанной сумме был принят ООО «ТТП-Строй» к вычету во 2 квартале 2008 г. по счету-фактуре ЗАО «Центргазмеханизация» от 30.06.2008 № 441 на услуги ЗИЛ 3360 БГМ 1 (буровая) на сумму 76 000 рублей, в том числе НДС 11 593,22 рублей.

Данный факт подтверждается книгой покупок за 2 квартал 2008 г. и не отрицается заявителем.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ (в редакции, действовавшей в 2008 г.) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно п.1 ст. 172 НК РФ (в той же редакции) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 – 8 статьи 171 настоящего Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В ходе контрольных мероприятий по требованию налогового органа ЗАО Центргазмеханизация» были представлены в ИФНС России по Центральному району г.Тулы документы, из которых установлено, что ЗАО «Центргазмеханизация» услуга в адрес ООО «ТТП-Срой» не оказана.

В 3 квартале 2008 года ЗАО «Центргазмеханизация» была сторнирована выручка в сумме 76000 рублей по счету - фактуре от 30.06.2008 № 441, зарегистрированному в книге продаж за 2 квартал 2008 года, с представлением дополнительного листа к книге продаж за квартал 2008 года и исключена из состава налоговой базы по НДС.

Кроме этого, ЗАО «Центргазмеханизация» представлен акт сверки взаимных расчетов ООО «ТТП-Строй» по состоянию на 31.12.2008 и подписанный обеими сторонами, согласно зафиксированным в акте записям со стороны ЗАО «Центргазмеханизация» 30.06.2008 учтено оказание ООО «ТТП-Строй» услуги на сумму 76 000 рублей и 31.07.2008 отраженная операция сторнирована. Акт сверки взаимных расчетов согласован и подписан сторонами, что подтверждает отсутствие оказанной услуги со стороны ЗАО «Центргазмеханизация».

ООО «ТТП-Строй» факт неоказания услуги по счету-фактуре № 441 не оспаривает. Этот факт подтвержден встречной проверкой ЗАО «Центргазмеханизация».

В силу положений ст.172 НК РФ одним из условий принятия НДС к вычету является факт принятия на учет услуги, то есть факт ее оказания в налоговом периоде.

В данном случае услуга не была оказана во 2 квартале 2008 г., следовательно, у ООО «ТТП-Строй» не было оснований для принятия НДС к вычету.

Операции по сторнированию, проведенные ЗАО «Центргазмеханизация» в 3 квартале 2008 г., подтверждают факт неоказания услуги, однако не влияют на выводы суда о неправомерном применении налогового вычета во 2 квартале 2008 г.

Положения п.3 ст.170 НК РФ в данном случае не подлежат применению, поскольку по счету-фактуре № 441 не был перечислен аванс.

Таким образом, суд соглашается с выводами, изложенными в решении УФНС России по Тульской области.

Довод заявителя о том, что факт занижения НДС на 11 593 рублей не находит подтверждения, сделка не состоялась, была ошибка в бухгалтерском (налоговом) учете, которая не привела к неуплате налога, суд считает несостоятельным.

В соответствии с налоговой декларацией ООО «ТТП-Строй» за 2 квартал 2008 г. уплате подлежало 19 005 рублей. Ввиду неправомерного применения налогового вычета налоговая база увеличивается, налог подлежит доначислению в сумме 11 593 рублей.

Довод заявителя о том, что Управление ФНС России по Тульской области при принятии решения вышло за пределы предоставленных полномочий, так как доначислило налог за иной период, суд считает несостоятельным, исходя из следующего.

Согласно пункту 2 ст.140 Налогового кодекса РФ по итогам рассмотрения апелляционной жалобы на Решение вышестоящий налоговый орган вправе:

оставить Решение налогового органа без изменения, а жалобу - без удовлетворения;

отменить или изменить Решение налогового органа полностью или в части и принять по делу новое Решение;

отменить Решение налогового органа и прекратить производство по делу.

Предусмотренная указанной нормой возможность принятия нового решения, по мнению суда, предполагает возможность иной оценки тех обстоятельств, которые были установлены выездной налоговой проверкой в пределах доначислений, произведенных нижестоящим налоговым органом.

В данном случае Управление ФНС России по Тульской области пришло к выводу о том, что НДС в сумме 11 593 рублей, доначисленный МИФНС России № 8 по Тульской области за 3 квартал 2008 г., подлежал доначислению за 2 квартал 2008 г.

Указанный вывод не повлиял на сумму доначисленного налога, при рассмотрении апелляционной жалобы не были установлены новые обстоятельства, а лишь были переоценены установленные в ходе проверки, в связи с чем суд полагает, что Управление вправе было сделать соответствующий нормам налогового законодательства вывод о необходимости доначисления налога за иной налоговый период.

В связи с изложенным доначисление НДС в сумме 11 593 рублей суд признает правомерным.

Управлением ФНС России по Тульской области был произведен перерасчет пени по НДС, пени рассчитаны начиная с 21.07.2008 г. на задолженность в сумме 11 593 рублей, тогда как по решению МИФНС России № 8 по Тульской области пени на данную задолженность рассчитаны начиная с 21.10.2008 г.

Вместе с тем, Президиум Высшего Арбитражного суда РФ в Постановлении от 28.07.2009 г. № 5172/09 сделал вывод о том, что Решение по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, ухудшающее права налогоплательщика, вышестоящий налоговый орган принимать не вправе. Как указал Высший Арбитражный суд РФ, поскольку вышестоящий налоговый орган принимает Решение по жалобе, он не вправе по итогам ее рассмотрения принимать Решение о взыскании с налогоплательщика дополнительных налоговых платежей, не взысканных оспариваемым Решением налогового органа. Иной подход создавал бы налогоплательщику препятствия для свободного волеизъявления в процессе реализации им права на обжалование вынесенного в отношении него решения.

Следовательно, начисление пени по НДС на задолженность в сумме 11 593 рублей за период с 21.07.2008 г. по 20.10.2008 г. неправомерно.

Привлечение общества к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДС в виде штрафа в размере 2 318,6 рублей суд признает правомерным, исходя из следующего.

Необоснованное применение во 2 квартале 2008 г. налогового вычета в сумме 11 593 рублей с учетом данных налоговых обязательств за указанный период привело к занижению налоговой базы по НДС, что в силу п.1 ст.122 НК РФ образует состав налогового правонарушения.

Штраф определен в соответствии с санкцией ст.122 НК РФ и составил 2 318,6 рублей.

Довод заявителя о том, что в решении Управление ФНС России по Тульской области вышло за пределы рассмотрения жалобы, суд отклоняет по указанным выше основаниям, исходя из того, что при рассмотрении апелляционной жалобы не были установлены новые обстоятельства, а лишь были переоценены установленные в ходе проверки, что допустимо. Общество привлечено к ответственности по п.1 ст.122 НКРФ за неуплату НДС, размер штрафа и налоговой инспекцией, и Управлением определен от одной суммы недоимки. Сам по себе факт указания Управлением иного периода не может служить основанием для признания решения незаконным, поскольку суд согласился с выводами Управления, факт совершения правонарушения доказан, действия общества образуют состав налогового правонарушения, оснований для вывода о необоснованности переквалификации суд не усматривает.

Довод заявителя о пропуске срока давности привлечения к налоговой ответственности суд также не принимает, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 ст. 113 Налогового Кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ) лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).

В отношении правонарушений, предусмотренных статьями 120 и 122 Кодекса, исчисление срока давности привлечения к ответственности за их совершение производится со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено данное правонарушение.

Таким налоговым периодом при квалификации действий налогоплательщика по статье 122 Кодекса является период, предоставленный для исполнения соответствующей обязанности по уплате налога.

В настоящем деле общество не уплатило налог на добавленную стоимость за 2 квартал 2008 г. до срока уплаты - 20.07.2008 г., следовательно, началом течения срока давности привлечения к налоговой ответственности является 01.10.2008 г.

Поскольку Решение о привлечении к ответственности вынесено МИФНС России № 8 по Тульской области 03.08.2011 г., УФНС России по Тульской области – 29.09.2011 г., а срок привлечения общества к ответственности истекал 01.10.2011 г., у налогового органа имелись законные основания для привлечения общества к ответственности в виде взыскания штрафа за неуплату налога на добавленную стоимость за 2 квартал 2008 г.

Выводы суда основаны на позиции Высшего Арбитражного суда РФ, изложенной в Постановлении Президиума от 27.09.2011 г. № 4134/11.

В ходе рассмотрения дела в части правомерности доначисления НДС за 3 квартал 2008 г. заявителем были представлены дополнительные доказательства – договоры, дополнительные соглашения, акты выполненных работ, справки о стоимости работ, счета-фактуры, которые ранее не представлялись в налоговый орган.

В результате анализа всех доказательств по делу судом установлено следующее.

По первичным документам, проверенным налоговым органом, сумма НДС с налоговой базы с реализации составила 715 957 рублей, сумма НДС с авансов составила 120 366 рублей.

Указанные цифровые значения соответствуют суммам, отраженным в книге продаж за 3 квартал 2008 г.

Суд считает, что налоговая база за 3 квартал 2008 г. с реализации с учетом авансов составляет 836 323 рублей.

По первичным документам, проверенным налоговым органом, вычеты по НДС составили 579 670 рублей.

В книге покупок за 3 квартал 2008 г. общая сумма налоговых вычетов составляет 586 787,78 рублей (в итоговой части ошибочно указана иная сумма – 584 255).

Налоговым органом не была принята к вычету сумма 7 118 рублей по счету-фактуре ЗАО «Центргазмеханизация» от 31.07.2008 №481.

В материалы дела представлен счет-фактура ЗАО «Центргазмеханизация» от 31.07.2008 №481 на сумму 105 397,5 рублей, в том числе НДС - 16 077 рублей. Данный счет-фактура отражен в книге покупок.

Счет-фактура за тем же номером на сумму 46 662 руб., в том числе НДС - 7 118 рублей, ни в ходе проверки, ни в ходе судебного разбирательства заявителем не представлен.

В силу норм налогового законодательства для применения налоговых вычетов по НДС необходимым условием является представление налоговому органу счетов-фактур, соответствующих требованиям ст.169 НК РФ.

Условия применения права на вычет по НДС в сумме 7 118 рублей в 3 квартале 2008 года ООО «ТТП Строй» не выполнено, счет-фактура не представлен.

Следовательно, документально обоснованно применение налоговых вычетов по НДС в 3 квартале 2008 г. в сумме 579 670 рублей. В материалы дела представлены копии счетов-фактур, подтверждающих право на вычет в указанной сумме.

Исходя из представленных заявителем первичных документов, суд считает, что в 3 квартале 2008 г. правомерно восстановление НДС с авансов в сумме 227 851 рублей.

На основании ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 – 11, 13 – 15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных пра Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В случае, если моментом определения налоговой базы Ф.И.О. оплаты предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) или день передачи имущественных прав, то на день отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или на день передачи имущественных прав в счет пос Ф.И.О. оплаты также возникает момент определения налоговой базы (п.14 ст.167).

В соответствии со ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 настоящего Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога (п.1). При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав (п.3).

Согласно п.8 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплате Ф.И.О. оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

В соответствии с п.6 ст.172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в пункте 8 ст.171 настоящего Кодекса, производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Исходя из норм налогового законодательства, в момент получения Ф.И.О. сумме) в счет предстоящих поставок (выполнения работ) у продавца возникает обязанность определить налоговую базу, выписать счет-фактуру на сумму предъявленного покупателю “авансового“ налога. При этом в соответствии с п.18 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914, продавцу необходимо сделать соответствующие записи в книге продаж.

Впоследствии в день отгрузки товаров в счет полученной предоплаты налогоплательщик вновь должен определить налоговую базу (п.14 ст.167 НК РФ) как стоимость товаров без учета НДС. Так же как и в случае с авансами (то есть в течение пяти календарных дней), необходимо оформить, направить покупателю, а также зарегистрировать в книге продаж счет-фактуру на отгрузку товара.

С даты отгрузки товаров продавец в силу п.6 ст.172 НК РФ вправе произвести вычет НДС, уплаченного с суммы, полученной в счет оплаты предстоящих поставок (п.8 ст.171 НК РФ). При этом в соответствии с п.13 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914, продавец регистрирует в книге покупок счета-фактуры, выписанные и зарегистрированные им в книге продаж при п Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Сумма 227 851 рублей указана ООО «ТТП-Строй» в книге покупок за 3 квартал 2008 г. как «восстановление авансов».

Указанная сумма складывается из следующих показателей:

107 485,17 рублей – восстановление аванса, полученного от ООО «ВелегожСтройПроект»;

44 095,42 рублей - восстановление аванса, полученного от ООО «ВелегожСтройПроект»;

76 271 рублей – восстановление аванса, полученного от ООО «ЦентрРегионСтрой».

В отношении восстановления аванса, полученного от ООО «ВелегожСтройПроект» в сумме 704 485,17 рублей (НДС 107 485,17 рублей), Управлением ФНС России по Тульской области сделан вывод, что применение вычета на данную сумму правомерно. Соответствующие первичные документы представлены заявителем в материалы дела.

При этом расчеты по договору № 02/20 от 18.06.2008 г. в 3 квартале 2008 г. произведены в сумме 1 409 250 рублей, в т.ч. НДС 214 97025 рублей (счета-фактуры № 26 от 08.08.2008 г., № 27 от 11.08.2008 г., № 28,29, 30 от 12.08.2008 г.), НДС исчислен к уплате.

В отношении суммы 44 095,42 рублей суд

Установил:

Как указано выше, расчеты, связанные с поступлением аванса в сумме 704 485,17 рублей (НДС 107 485,17 рублей), были произведены по основному договору с ООО «ВелегожСтройПроект» № 02/20 от 18.06.2008 г.

14.07.2008 г. между ООО «ТТП-Строй» и ООО «ВелегожСтройПроект» было заключено дополнительное соглашение № 1 к договору № 02/20 от 18.06.2008 г., по условиям которого ООО «ТТП-Строй» обязалось дополнительно построить два фундамента для жилых строений (тип С-№100, № 107). Стоимость договора определена в размере 578 140 рублей. По условиям дополнительного соглашения должен быть уплачен аванс 50 %.

16.07.2008 г. от ООО «ВелегожСтройПроект» был перечислен аванс в сумме 289 070 рублей, в том числе НДС 44 095,42 рублей (платежное поручение № 739, в назначении платежа указано «аванс по счету по доп. Соглашению от 14.07.2008 г.»).

Указанный аванс отражен в книге продаж за 3 квартал 2008 г. (счет-фактура № 34 от 16.07.2008 г.), с него исчислен НДС, который входит в общую сумму НДС с авансов за данный период (120 366 рублей).

28.08.2008 г. были подписаны акты №№ 6, 7 выполненных работ по дополнительному соглашению, а также справки о стоимости выполненных работ №№ 6, 7, в которых отражено принятия работ по объектам «строительство фундамента для жилых домов типа С № 100, № 107.

Подписание актов и выставление счетов-фактур на оплату работ дает право на применение вычета в 3 квартале 2008 г., которое произведено в размере 44 095,42 рублей. Восстановление аванса в указанной сумме в 3 квартале 2008 г. подтверждается данными журнала-ордера № 6 за август 2008 г., который был представлен налоговому органу в ходе проверки.

Кроме того, заявитель представил в материалы дела акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 22.06.2009 г., подписанный ООО «ТТП-Строй» и ООО «ВелегожСтройПроект», в котором отражены расчеты по основным договорам и дополнительным соглашениям, из которых следует, что расчеты по доп.соглашению № 1 от 14.07.2008 г. в полном объеме произведены в 3 квартале 2008 г.

И предоплата, и отгрузка на сумму 289 070 рублей, в том числе НДС 44 095,42 рублей произошли в 3 квартале 2008 г., что подтверждено представленными документами.

Следовательно, в силу п.8 ст.171, п.6 ст.172 НК РФ у ООО «ТТП-Строй» возникло право на применение вычета по НДС на сумму 44 095,42 рублей.

Таким образом, суд признает правомерным восстановление аванса в размере 44 095,42 рублей в 3 квартале 2008 г.

В отношении восстановления аванса, полученного от ООО «ЦентрРегионСтрой» в сумме 500 000 рублей (НДС 76 271 рублей) суд отмечает следующее.

30.06.2008 г. между ООО «ТТП-Строй» и ООО «ЦентрРегионСтрой» были заключены договоры субподряда № 7/Ц (объект – жилой дом № 1 деревня Мясоедово Алексинского района Тульской области) и № 8/Ц (объект – жилой дом № 3 деревня Мясоедово Алексинского района Тульской области).

По договору № 7/Ц, исходя из первичных документов, суд

Установил:

07.07.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 23 на сумму 113 308 рублей, в т.ч. НДС 17 284,27 рублей. Также 07.07.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 32 на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 254,24 рублей. Платежным поручением № 203 от 07.07.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 100 000 рублей аванса. Платежным поручением № 234 от 15.07.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 113 308 рублей. 31.07.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 26 на сумму 49 860 рублей, в т.ч. НДС 7 605,76 рублей. Платежным поручением № 304 от 11.08.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 49 860 рублей. 03.09.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 38-б на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей. Платежным поручением № 378 от 03.09.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 100 000 рублей аванса. 17.09.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 37 на сумму 471 370,7 рублей, в т.ч. НДС 71 904,01 рублей. Платежным поручением № 430 от 24.09.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 197 810 рублей.

Таким образом, по указанному договору были выставлены счета-фактуры на авансы в сумме 200 000 рублей, в т.ч. НДС 30 508,48 рублей, а также счета-фактуры на отгрузку в сумме 634 538,7 рублей, в т.ч. НДС 96 794,04 рублей.

Все указанные счета-фактуры зарегистрированы в книге продаж, НДС в бюджет исчислен и уплачен.

07.07.2008 г. между сторонами была подписана справка о стоимости выполненных работ на сумму 113 308 рублей, в т.ч. НДС 17 284,27 рублей, а также акт о приемке выполненных работ на ту же сумму.

31.07.2008 г. между сторонами была подписана справка о стоимости выполненных работ на сумму 49 860 рублей, в т.ч. НДС 7 605,76 рублей, а также акт о приемке выполненных работ на ту же сумму.

17.09.2008 г. между сторонами была подписана справка о стоимости выполненных работ на сумму 471 370,7 рублей, в т.ч. НДС 71 370,7 рублей, а также акт о приемке выполненных работ на ту же сумму.

Таким образом, за 3 квартал 2008 г. по договору № 7/Ц было выставлено счетов-фактур на общую сумму 834 538,7 рублей, в т.ч. по авансам на 200 000 рублей, принято работ на общую сумму 634 528,7 рублей, произведена оплата в сумме 560 978 рублей.

Из пояснений главного бухгалтера ООО «ТТП-Строй» следует, что счета-фактуры ею выписывались при получении оплаты от ООО «ЦентрРегионСтрой».

Фактически в одном налоговом периоде были приняты работы на сумму, включающую авансы в размере 200 000 рублей. Это подтверждают акты выполненных работ. Окончательная оплата работ, принятых в этом периоде, произведена с учетом авансов.

По договору № 8/Ц, исходя из первичных документов, суд

Установил:

14.07.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 24 на сумму 21 500 рублей, в т.ч. НДС 3 279,66 рублей. 15.07.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 33 на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 254,24 рублей. Платежным поручением № 233 от 15.07.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 100 000 рублей аванса. Платежным поручением № 232 от 15.07.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 21 500 рублей. 31.07.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 27 на сумму 46 060 рублей, в т.ч. НДС 7 026,1 рублей. Платежным поручением № 303 от 11.08.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 46 060 рублей. 11.08.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 27-а на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей. Платежным поручением № 305 от 11.08.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 100 000 рублей аванса. 03.09.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 38-а на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 254,24 рублей. Платежным поручением № 379 от 03.09.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 100 000 рублей аванса. 17.09.2008 г. ООО «ТТП-Строй» выставило счет-фактуру № 38 на сумму 399 988,07 рублей, в т.ч. НДС 61 015,13 рублей. Платежным поручением № 429 от 24.09.2008 г. на счет ООО «ТТП-Строй» было перечислено 180 270 рублей.

Таким образом, по указанному договору были выставлены счета-фактуры на авансы в сумме 300 000 рублей, в т.ч. НДС 45 762,72 рублей, а также счета-фактуры на отгрузку в сумме 467 548,07 рублей, в т.ч. НДС 71 320,89 рублей.

Все указанные счета-фактуры зарегистрированы в книге продаж, НДС в бюджет исчислен и уплачен.

14.07.2008 г. между сторонами была подписана справка о стоимости выполненных работ на сумму 21 500 рублей, в т.ч. НДС 3 279,66 рублей, а также акт о приемке выполненных работ на ту же сумму.

31.07.2008 г. между сторонами была подписана справка о стоимости выполненных работ на сумму 46 060 рублей, в т.ч. НДС 7 026,1 рублей, а также акт о приемке выполненных работ на ту же сумму.

17.09.2008 г. между сторонами была подписана справка о стоимости выполненных работ на сумму 399 988,07 рублей, в т.ч. НДС 61 015,13 рублей, а также акт о приемке выполненных работ на ту же сумму.

Таким образом, за 3 квартал 2008 г. по договору № 8/Ц было выставлено счетов-фактур на общую сумму 767 548,07 рублей, в т.ч. по авансам на 300 000 рублей, принято работ на общую сумму 467 548,07 рублей, произведена оплата в сумме 547 830 рублей.

Из пояснений главного бухгалтера ООО «ТТП-Строй» следует, что счета-фактуры ею выписывались при получении оплаты от ООО «ЦентрРегионСтрой».

Фактически в одном налоговом периоде были приняты работы на сумму, включающую авансы в размере 300 000 рублей. Это подтверждают акты выполненных работ. Окончательная оплата работ, принятых в этом периоде, произведена с учетом авансов.

Таким образом, и предоплата, и отгрузка на сумму 500 000 рублей, в том числе НДС 76 271 рублей произошли в 3 квартале 2008 г., что подтверждено представленными документами.

Следовательно, в силу п.8 ст.171, п.6 ст.172 НК РФ у ООО «ТТП-Строй» возникло право на применение вычета по НДС на сумму 76 271 рублей.

Таким образом, суд также признает правомерным восстановление аванса в размере 76 271 рублей в 3 квартале 2008 г.

Указанные выше обстоятельства подтверждены первичными документами, представленными заявителем в ходе судебного разбирательства.

В нарушение п.13 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914, ООО «ТТП-Строй» не были зарегистрированы в книге покупок счета-фактуры, выписанные и зарегистрированные им в книге продаж при п Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

В соответствии с указанной нормой следовало в книге покупок за 3 квартал 2008 г. зарегистрировать счета-фактуры ООО «ВелегожСтройПроект» № 34 от 16.07.2008 г. на аванс в сумме 289 070 рублей, в том числе НДС 44 095,42 рублей; ООО «ЦентрРегионСтрой» № 32 от 07.07.2008 г. на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей, № 33 от 15.07.2008 г. на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей, № 27-а от 11.08.2008 г. на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей, № 38-а от 03.09.2008 г. на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей, № 28-б от 03.09.2008 г. на сумму аванса 100 000 рублей, в т.ч. НДС 15 524,24 рублей.

Счета-фактуры зарегистрированы не были, однако в книге покупок указана общая сумма 227 851 рублей как «восстановление авансов».

Судом установлено, что указанная сумма включала в себя, в том числе 107 485,17 рублей – восстановление аванса, полученного от ООО «ВелегожСтройПроект»; 44 095,42 рублей - восстановление аванса, полученного от ООО «ВелегожСтройПроект»; 76 271 рублей – восстановление аванса, полученного от ООО «ЦентрРегионСтрой».

Нарушение Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость не может лишить налогоплательщика права на реализацию положений Налогового кодекса РФ, в соответствии с которыми он имеет право на применение налоговых вычетов.

В данном случае суд исходит из того, что им было заявлено такое право, поскольку в книге покупок отражена сумма 227 851 рублей как «восстановление авансов».

Право на применение налоговых вычетов у ООО «ТТП-Строй» подтверждено первичными документами, основано на положениях ст.ст.171, 172 НК РФ.

Кроме того, суд отмечает и тот факт, что налоговый орган в ходе выездной налоговой проверки имел возможность изучить все первичные документы, в том числе акты выполненных работ по договорам, а из данных журналов-ордеров № 6 усматривались основания для вывода о правомерном применении налоговых вычетов по ранее полученным авансам.

Налоговый орган при принятии решения исходил из того, что авансы в сумме 227 851 рублей в книге покупок не расшифрованы и посчитал заявление к вычету НДС в размере 120 367 рублей в составе суммы налоговых вычетов, равных 227 852 рублей, необоснованным.

При этом Управление ФНС России по Тульской области посчитало, что обществом завышена сумма налога, исчисленная по расчетной ставке и отраженная по строке 140 раздела 3 декларации на 74 604 рубля (120 367 - 45 763), тогда как получение авансов на сумму НДС 120 367 рублей подтверждено документально.

Как указано выше, суд, изучив первичные документы,

Установил:

НДС с налоговой базы с реализации составила 715 957 рублей, сумма НДС с авансов составила 120 366 рублей, всего налоговая база за 3 квартал 2008 г. с реализации с учетом авансов составляет 836 323 рублей.

Документально обоснованно применение налоговых вычетов по НДС в 3 квартале 2008 г. в сумме 579 670 рублей, а также правомерно восстановление НДС с авансов в сумме 227 851 рублей. Сумма вычетов составила 807 521 рублей.

Следовательно, подлежал исчислению и уплате НДС в сумме 28 802 рублей.

По налоговой декларации за 3 квартал 2008 г. был исчислен и уплачен НДС в сумме 21 500 рублей.

Таким образом, суд приходит к выводу, что за 3 квартал 2008 г. подлежит доначислению НДС в сумме 7 302 рублей.

С учетом решения УФНС России по Тульской области налоговым органом было доначислено 53 065 рублей.

Суд признает оспариваемое Решение недействительным в части доначисления НДС за 3 квартал 2008 г. в сумме 45 763 рублей.

Доначисление НДС за 4 квартал 2008 г. в сумме 2 178 рублей суд признает правомерным, исходя из следующего.

В налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2008 года ООО «ТТП-Строй» отражена налоговая база по реализации 2 555 734 рублей, НДС – 460 032 рублей, налоговая Ф.И.О. оплаты, отражена в размере 400 000 рублей, НДС – 61 017 рублей, всего НДС составил 521 049 рублей. Общая сумма налога, подлежащая вычету, по декларации указана в размере 500 093 рублей, налог к уплате – 20 956 рублей.

Сумма НДС по полученным счета-фактурам, прилагающимся к ним товарным накладным и другим первичным документам, представленным к проверке, составила 497 915 рублей.

В книге покупок за 4 квартал 2008 года в графе «всего» отражена сумма НДС за 4 квартал 2008 г., подлежащая вычету, 503 838 рублей. Вместе с тем, при арифметическом сложении сумма НДС составляет 497 915 рублей, что соответствует первичным документам.

Ни в ходе налоговой проверки, ни в ходе судебного разбирательства заявитель не представил документы, подтверждающие правильность отражения в налоговой декларации за 4 квартал 2008 г. суммы налоговых вычетов в размере 2 178 рублей.

Таким образом, завышена сумма налоговых вычетов на 2 178 рублей (500093 – 497915).

Завышение вычета с учетом данных налоговых обязательств за указанный период привело к занижению налога к уплате на 2 178 рублей.

В решении МИФНС России № 8 по Тульской области и в решении УФНС России по Тульской области ошибочно указана сумма 2 179 рублей.

Суд признает недействительным оспариваемое Решение в части указания по данному эпизоду недоимки в сумме 1 руб.

При расчете пени недоимка за 4 квартал 2008 г. составляла 2 178 рублей.

На размер штрафа неправильное указание суммы недоимки не повлияло.

Следовательно, доначисление НДС в размере 2 178 рублей, пени на указанную сумму, а также привлечение к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДС за 4 квартал 2008 г. суд признает правомерными.

Доначисление НДС за 2 квартал 2009 г. в сумме 9 111 рублей суд признает неправомерным, исходя из следующего.

В налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2009 года ООО «ТТП-Строй» отражена налоговая база по реализации 4 223 023 рублей, НДС – 760 144 рублей. Общая сумма налога, подлежащая вычету, по декларации указана в размере 738 284 рублей, налог к уплате – 21 860 рублей.

В книге покупок за 2 квартал 2009 года отражены счета-фактуры на общую сумму 729 172,71 рублей.

Кроме того, Обществом отражены три записи: 15.04.2009 (3050,85 рублей), 28.05.2009 (3813,56 рублей), 9.06.2009 (5033,9 рублей) с формулировкой «возврат аванса» ООО «Атлант-Стройкомплекс». Общая сумма НДС, подлежащая вычету в связи с возвратом аванса, составила 11 898 рублей.

В книге продаж за 1 квартал 2009 года по полученному авансу от ООО «Атлант-стройкомплекс» в сумме 100 000 рублей, в том числе НДС - 15 254 рубля, Обществом зарегистрирован счет - фактура от 29.01.2009 № 3а.

Оплата проходила по счету № 3 от 03.01.2009 г. на сумму 100 000 рублей, в том числе НДС 15 254,24 рублей, в котором указано наименование «предоплата за щебень».

Сумма полученного аванса включена заявителем в состав налоговой базы по НДС за 1 квартал 2009 года, исчислен налог по расчетной ставке. В составе показателей декларации по НДС за 1 квартал 2009 года сумма исчисленного налога в размере 15 254 рублей отражена Обществом по строке 140 раздела 3 декларации.

Заявитель представил в материалы дела платежное поручение № 65 от 15.04.2009 г. на перечисление в адрес ООО «Атлант-стройкомплекс» 20 000 рублей, в т.ч. НДС 3050,85 рублей, платежное поручение № 124 от 28.05.2009 г. на перечисление в адрес ООО «Атлант-стройкомплекс» 25 000 рублей, в т.ч. НДС 3813,56 рублей, платежное поручение № 65 от 10.06.2009 г. на перечисление в адрес ООО «Атлант-стройкомплекс» 33 000 рублей, в т.ч. НДС 5033,9 рублей. Во всех платежный поручениях в назначении платежа указано «возврат аванса».

Кроме того, заявителем представлены счета-фактуры № 35-а от 15.04.2009 г., № 34-б от 28.05.2009 г., № 20-а от 10.06.2009 г. на возврат аванса.

Представитель заявителя пояснил, что сделка с ООО «Атлант-стройкомплекс» не состоялась в полном объеме, в связи с чем уплаченный аванс был возвращен в сумме 78 000 рублей.

В соответствии с п.5 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные продавцом покупателю и уплаченные продавцом в бюджет при реализации товаров, в случае возврата этих товаров (в том числе в течение действия гарантийного срока) продавцу или отказа от них. Вычетам подлежат также суммы налога, уплаченные при выполнении работ (оказании услуг), в случае отказа от этих работ (услуг). Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в Ф.И.О. оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

В решении по апелляционной жалобе Управление ФНС России по Тульской области отклонило довод Заявителя о наличии права па вычет суммы НДС, исчисленной с сумм оплаты ООО «Атлант-Стройкомплект», подлежащей вычету с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг), вследствие не подтверждения материалами дела таковой.

Действительно, в книге продаж за 2 квартал 2009 года Обществом не зарегистрированы счета-фактуры по реализации товаров (работ, услуг) в адрес ООО «Атлант-Стройкомплект». Следовательно, в составе налоговой базы по НДС за 2 квартал 2009 года отсутствует выручка от реализации товаров (работ, услуг) по ООО «Атлант-Стройкомплект».

Вместе с тем, в книге покупок за 2 квартал 2009 г. указано, что это возврат аванса, поэтому отгрузки быть не могло. Документально возврат аванса подтвержден.

Следовательно, в силу п.5 ст.171 НК РФ ООО «ТТП-Строй» имело право на применение налогового вычета в сумме 11 898 рублей.

Таким образом, документально подтверждено право на применение во 2 квартале 2009 г. налоговых вычетов в сумме 741 070 рублей (729 172+11898), тогда как заявлено за данный период в налоговой декларации 738 284 рублей.

В связи с изложенным суд признает неправомерным доначисление НДС за 2 квартал 2009 г. в сумме 9 111 рублей. Оспариваемое Решение в этой части подлежит признанию недействительным.

Доначисление НДС за 4 квартал 2009 г. в сумме 1 789 рублей суд признает правомерным, исходя из следующего.

В налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2009 года ООО «ТТП-Строй» отражена налоговая база по реализации 3 734 600 рублей, НДС – 672 228 рублей, налоговая Ф.И.О. оплаты, отражена в размере 213 989 рублей, НДС – 38 518 рублей, всего НДС составил 710 746 рублей. Общая сумма налога, подлежащая вычету, по декларации указана в размере 689 246 рублей, в том числе вычеты, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг) – 650 728 рублей, сумма налога, исчи Ф.И.О. оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) – 38 518 рублей. Налог к уплате по декларации составил 21 500 рублей.

В книге покупок за 4 квартал 2009 года отражена сумма НДС, подлежащая вычету, 781 173 рублей, в том числе вычеты, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг) – 648 939 рублей.

Фактически представлены первичные документы, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов на сумму 648 939 рублей.

На сумму НДС 1789 рублей ни в ходе налоговой проверки, ни в ходе судебного разбирательства не представлены счета-фактуры, другие подтверждающие документы. В книге покупок сумма не зарегистрирована.

Следовательно, доначисление НДС в размере 1789 рублей, пени на указанную сумму, а также привлечение к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДС за 4 квартал 2009 г. суд признает правомерными.

Таким образом, суд признает незаконным Решение Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области № 22 от 03.08.2011 г. в части доначисления НДС в сумме 54 875 рублей (45 763 рублей за 3 квартал 2008 г., 1 руб. за 4 квартал 2008 г., 9 111 рублей за 2 квартал 2009 г.).

Доначисление НДС в остальной части суд признает правомерным.

Довод заявителя о том, что ошибки в исчислении в нарушение норм налогового законодательства установлены инспекцией не по первичным документам, а путем сопоставления данных декларации и книг продаж (покупок), суд не принимает во внимание, исходя из следующего.

Действительно, в ходе проверки были выявлены расхождения в данных, отраженных в декларациях с данными, отраженными в книгах продаж и покупок. Вместе с тем, произведенные доначисления связаны не только с сопоставлением указанных документов, но и с изучением первичных документов, что следует из выводов, которые содержатся в решении МИФНС России № 8 по Тульской области. Так, не были приняты к вычету суммы НДС по счетам-фактурам, которые не представлены в ходе проверки, отказано в применении вычетов по результатам встречных проверок контрагентов.

Как поясняли представители налогового органа, при проверке первичные документы сопоставлялись с данными книге продаж и покупок, а первичных документов на данные, которые были отражены в декларациях, представлено не было. Как пояснил главный бухгалтер в ходе судебного разбирательства, декларации составлялись без актов выполненных работ, поэтому данные в них расходятся с книгами продаж и покупок, которые в сою очередь составлены уже с учетом актов.

В ходе судебного разбирательства заявитель также не представил первичных документов, подтверждающих достоверность данных, отраженных в налоговых декларациях. Следовательно, по большинству налоговых периодов по первичным документам налоговые базы по НДС совпали с данными, отраженными в книге продаж и книге покупок, что и привело к тому, что доначисления произведены по результатам сопоставления данных, отраженных в декларациях с данными, отраженными в книгах продаж и покупок.

Выводы инспекции по тем эпизодам, по которым суд признал их правомерными, соответствуют данным первичных документов. Доказательств обратного заявитель суду не представил.

В отношении пени суд отмечает следующее.

Как указывалось выше, суд посчитал неправомерным начисление Управлением ФНС России по Тульской области пени по НДС на задолженность в сумме 11 593 рублей за период с 21.07.2008 г. по 20.10.2008 г.

Кроме того, расчет пени по НДС на задолженность за последующие периоды не соответствует нормам действующего законодательства, поскольку в расчете неправильно определен срок уплаты налога.

Так, в расчете пени МИФНС России по Тульской области пени на задолженность за 3 квартал 2008 г. рассчитаны с 21.10.2008 г.

Вместе с тем, Федеральным Законом от 13.10.2008 г. № 172-ФЗ «О внесении изменения в статью 174 части второй Налогового кодекса Российской Федерации» внесены изменения в абзац первый пункта 1 статьи 174, заменены слова “не позднее 20-го числа месяца“ словами “равными долями не позднее 20-го числа каждого из трех месяцев“.

В соответствии со ст.2 указанного Федерального закона № 172-ФЗ положения абзаца первого пункта 1 статьи 174 части второй Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) распространяются на отношения по уплате налога за налоговые периоды начиная с третьего квартала 2008 года.

Следовательно, в силу ст.174 НК РФ в редакции указанного Федерального закона налог за 3 квартал 2008 г. и за последующие налоговые периоды подлежит уплате равными долями не позднее 20-го числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом.

Таким образом, расчет пени не соответствует нормам налогового законодательства.

В судебном заседании 17.02.2012 г. суд обсудил со сторонами вопрос о перерасчете пени. Представители заявителя просили признать Решение недействительным в части начисления пени в соответствующей части без проведения перерасчета. Представитель ответчика пояснил, что перерасчет будет произведен после судебного решения в соответствии с нормами налогового законодательства с учетом выводов, сделанных судом.

Суд полагает, что указание в мотивировочной решении выводов о необходимости изменения в расчете пени сроков уплаты налога достаточно для восстановления нарушенного права и с учетом позиции заявителя признает оспариваемое Решение незаконным в части начисления пени по НДС в соответствующей части.

В отношении штрафа суд отмечает следующее.

Суд признал правомерным доначисление НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 11 593 рублей, за 3 квартал 2008 г. в сумме 7 302 рублей, за 4 квартал 2008 г. в сумме 2 178 рублей, за 4 квартал 2009 г. в сумме 1789 рублей, всего 22 862 рублей. Следовательно, правомерно привлечение ООО «ТТП-Строй» к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДС в виде штрафа в размере 4 572,4 рублей (22862 х 20%).

С учетом решения УФНС России по Тульской области штраф составил 15 547 рублей.

Следовательно, оспариваемое Решение подлежит признанию незаконным в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п.1.ст.122 НК РФ, за неуплату НДС в виде штрафа в размере 10 974 рублей 60 коп.

Суд считает, что основания для снижения штрафа отсутствуют, исходя из следующего.

Все доначисления, произведенные налоговым органом и признанные обоснованными судом, связаны с неправильным исчислением налоговой базы по НДС, которое привело к занижению налога к уплате. Фактически в ходе налоговой проверки по всем налоговым периодам налоговая база была исчислена налоговым органом исходя из первичных документов, данных книг покупок и книг продаж, которые имели расхождения с данными налоговых деклараций по НДС. К занижению налоговой базы привели неправомерные действия налогоплательщика. Налоговые обязательства могли быть скорректированы путем подачи уточненных деклараций, однако этого сделано не было.

Кроме того, суд отмечает, что ни в апелляционной жалобе, ни в заявлении в суд заявитель не указывает те смягчающие обстоятельства, которые должны быть учтены, а указывает на то, что вопрос об их наличии не исследовался налоговым органом.

Учитывая, что налоговые правонарушения были допущены по вине общества и не были им устранены путем подачи корректирующих деклараций, суд не усматривает оснований для снижения штрафа.

Довод заявителя о том, что общество было лишено возможности подготовить мотивированную позицию по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля по причине незначительного времени, предоставленного инспекцией налогоплательщику для подготовки возражений, суд не принимает, исходя из следующего.

В Постановлении Президиума от 08.11.2011 г. № 15726/10 Высший Арбитражный суд РФ указал, что право налогоплательщика на своевременное ознакомление со всеми материалами, полученными налоговым органом в рамках подобных проверок, является его неотъемлемым правом, однако для признания факта нарушения существенных условий процедуры налоговой проверки, выразившегося в отсутствии у налогоплательщика возможности ознакомиться с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля и представить соответствующие возражения, недостаточно указания на наличие у него такого права. Суду надлежит выяснить, о каких документах и информации идет речь, каким образом подобная информация влияет на первоначальные выводы налогового органа, зафиксированные в акте выездной налоговой проверки.

Исходя из материалов дела, уведомление от 30.06.2011 №09-23/03822 о вызове ООО «ТТП Строй» на 25.07.2011 г. на рассмотрение материалов налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля было вручено лично генеральному директору Общества Тимохину А.Ю. 30.06.2011 г.

25.07.2011 г. на рассмотрение материалов заявитель не явился. В материалах дела имеется протокол рассмотрения материалов выездной налоговой проверки от 25.07.2011 №586.

Рассмотрение было назначено на 01.08.2011 г., о чем заявителю было направлено уведомление от 26.07.2011 г. № 09-23/04391.

01.08.2011 г. Тимошин явился в инспекцию и ходатайствовал об отложении рассмотрения материалов проверки для предоставления дополнительных документов, необходимых для подтверждения позиции налогоплательщика, что подтверждается протоколом от 01.08.2011 г.

Следующее рассмотрение состоялось 03.08.2011 г., Тимошин явился, представил дополнительные доказательства, участвовал в рассмотрении материалов проверки, в том числе полученных в ходе мероприятий дополнительного налогового контроля, ходатайств не заявлял.

Фактически для подготовки возражений налогоплательщику было предоставлено время с 30.06.2011 г. по 03.08.2011 г., а не с 1 по 3 августа, как указал заявитель. 03.08.2011 г. дополнительные доказательства обществом были представлены.

Поскольку ООО «ТТП-Строй» реализовало право на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки, включая ознакомление с дополнительно полученными инспекцией материалами, времени для изложении позиции и предоставления доказательств было достаточно, отсутствуют основания для признания факта нарушения прав и законных интересов общества, влекущего безусловную отмену принятого инспекцией решения.

Кроме того, доказательства, собранные по результатам мероприятий дополнительного налогового контроля и представленные заявителем к 03.08.2011 г., повлияли на результат рассмотрения возражений таким образом, что доначисления, связанные с оказанием услуг ОАО «Завод крупных деталей» и применением специального налогового режима был решен в пользу налогоплательщика. Таким образом, отсутствуют основания для вывода о нарушении прав ООО «ТТП-Строй».

Исходя из изложенного, суд частично удовлетворяет заявленные требования.

В соответствии с ст. 110 АПК РФ и ст. 333.21 НК РФ с ответчика подлежит взысканию как судебные расходы уплаченная заявителем госпошлина в сумме 4000 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Решил:

Признать незаконным Решение Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области № 22 от 03.08.2011 г. в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п.1.ст.122 НК РФ за неуплату НДС в виде штрафа в размере 10 974 рублей 60 коп., в части доначисления НДС в сумме 54 875 рублей, начисления пени по НДС в соответствующей части ввиду несоответствия решения статьям 171, 172 Налогового кодекса РФ.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России № 8 по Тульской области в пользу ООО «ТТП-Строй» судебные расходы в сумме 4000 рублей.

Решение может быть обжаловано в Двадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Судья О.А. Коновалова